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機構智慧
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“對外工程承包實務班”第一期:國際工程招投標及風控專場成功舉行
2019-12-21

2019年12月20日,北京市中倫(上海)律師事務所和上海協君投資咨詢有限公司受上海市商務委員會的委托,聯合舉辦了第一期“對外工程承包實務”培訓班。



學員簽到


培訓現場

本期為“國際工程招投標及風控專場”,吸引了百余名長三角地區的施工企業、房地產企業、銀行證券保險信托等金融機構、投資公司、大型制造企業等已經或即將從事海外工程承包的中高層管理人員報名參加。中倫律師事務所周月萍、周蘭萍律師團隊商務經理何月紅女士擔任主持人。


天津大學管理與經濟學部工程管理系教授

呂文學先生

天津大學管理與經濟學部工程管理系教授、博士生導師呂文學先生以麥加輕軌項目舉例并指出,項目所在國的政治、法律、宗教習俗、作息習慣、氣候、文化等給合同價格、工期帶來的影響?!?0度的高溫如何工作?一般的空調無法使用,要購買‘熱帶空調’,又需要購買發電機;工人每隔兩小時就要祈禱,是否會延誤工期?這都是需要提前考慮的成本?!眳谓淌谔嵝?。

以世界銀行的招標文件構成為例,呂教授向參會學員闡述了國際工程招投標中應注意的事項并介紹了多方案報價、先虧后盈、聯合保標等投標技巧。同時呂教授也提醒,不平衡報價尤其需要當心,雖然可能實現在總報價基本不變的前提條件下,通過調整清單中各項工作內容的價格,在結算中得到更理想的經濟效益,但嚴重的不平衡報價很可能導致廢標,業主發現此問題后,可能要求投標人提高保函額度,而不允許改變報價。為了預防不平衡報價,業主可能會要求投標人進行單價分解。

影響中標的因素有哪些?呂教授表示,首先要符合新市場的準入條件,其次是施工經驗、財務能力等的資格審查,之后需要技術方案可行、評標價格低,最后在于業主對企業的認知程度。如何在招投標過程中識別風險?呂教授指出,頭腦風暴是最佳方法,并要對提出重大風險提示的人員給予激勵。

以歐洲波蘭A2高速公路項目為例,呂教授介紹,中國企業當時以低于市場價一半的價格中標,但由于面臨“價格傾銷”、索賠、小語種合同語言、材料價格高、不對等合同權利、勞動力成本高于預期等,導致項目半途而廢,帶給中國企業很大風險。呂教授特別提出,本項目中還存在關鍵的環保問題,因“搬運”冬眠的蛙類,導致停工兩周,并且承包商沒有考慮到大型動物通道問題,業主要求聘請生物專家進行指導?!碍h保成本在包括波蘭在內的很多國家不會低于10%,這一問題在跨國項目中必須引起中國企業的高度關注?!?/span>


中倫律師事務所合伙人、上海國際仲裁中心仲裁員

周月萍女士

中倫律師事務所合伙人、上海國際仲裁中心仲裁員周月萍女士以國內外在投資建設中建造的諸多動物通道為例并指出,生態保護修復、污染防治等將成為今后的市場重心轉向之一,“走出去”的過程中最容易忽略是“環保風險”,即因環保等公共利益問題引發的公眾反對?!安荒苄】喘h保問題,它可能引發停工、處罰、甚至合同解除,并且嚴格規范環保義務和責任的趨勢會越來越明顯?!?/span>

周律師表示,國際投資建設如果不遵循屬地國的環保規定和國際條約,不僅投資難以持續,更會面臨被罰款、被追索巨額環境損害賠償、甚至構成刑事責任等法律風險。我國企業在海外工程建設承包中因不重視環保法規而交昂貴學費的案例并不鮮見,近年來,“一帶一路”沿線很多發展中國家紛紛強化外資立法,突出環境保護。環境合規是建設項目順利推進的一大基石,也是控制造價和工期的一個基本條件,中國企業重視環保,并提前適應轉型,是大勢所趨。


上海國際仲裁中心原副秘書長、仲裁員 黃文先生

上海國際經濟貿易仲裁委員會(上海國際仲裁中心)原副秘書長、仲裁員黃文先生表示,承包商對東道國法律制度的認知和遵守非常重要,要對市場主體的管理及經營活動的法律深入了解,按照東道國的規范從事承包工作。如果法律修改或制度變化,則要順勢而為,“不能期待一個國家長時間不對法律進行修改”黃先生說道,“越是大的項目,周期越長,越要考慮法律修改導致的風險和損失?!?/span>

以一起涉及“背靠背”條款效力的案件為例,黃先生指出,以中國法律的思維來看,該條款系雙方自愿約定,合法有效;但以阿聯酋法律為視角,可能會被認定為權利濫用,面臨條款無效風險。黃先生表示,同樣的詞匯或語句在不同的國家可能形成不同的解讀,其中的偏差需要企業高度重視。

黃先生表示,就對外工程承包的爭議解決而言,仲裁機構作出的裁決具有與訴訟判決同等的效力,具有一裁終局的特性,并能夠保障在更多國家和地區得到高效的執行。


中倫律師事務所律師 孟奕先生

中倫律師事務所律師孟奕先生就“國際工程項目招投標法律風險防范”進行了分享。孟律師建議,企業在招標階段即需建立專門小組,對風險進行及時的識別和分析,以免風險持續潛伏于后續階段,引發危機。就風險識別而言,采用風險調查法較為妥當,建立風險識別清單并制定風險管控方案,從而實現風險的規避、優化或轉移。

以中鐵建沙特麥加輕軌項目、中土尼日利亞鐵路現代化項目為例,孟律師提出, 對外工程承包企業應當提高海外項目風險識別和判斷能力、對投標項目情況和資料信息全面分析和研究、通過談判等方式優化項目融資等合同條件以及擴大項目融資渠道、做好風險應急方案等。


北京大學法學碩士、美國芝加哥大學法學碩士

劉思俁女士

北京大學法學碩士、美國芝加哥大學法學碩士劉思俁女士就“國際工程合同簽訂法律風險防范”進行了分享。劉律師介紹,目前存在諸多國際工程合同范本,在選擇時,需要考慮合同范本和工程項目所在地法規體系及行業習慣的契合性、親業主/親承包商、工程項目的建設交付模式等因素,并分別就各類合同范本的特點進行了闡述。

就工程合同范本的修改引發的風險,劉律師指出,實踐中常出現業主隨意修改范本,最終形成的工程合同嚴重背離原范本起草原則的情況,以波蘭A2高速公路項目為例,該項目合同就在參考FIDIC合同的基礎上進行了很多不利于承包商的修改。

最后,劉律師對國際工程合同文件的組成及其解釋原則、國際工程合同條件主要內容等向參會學員進行了詳細闡釋,并就國際工程合同談判與簽訂提出了策略與建議。

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